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　　【要点提示】

　　职务上的便利，是指将自己主管、管理、经手的本单位财物非法占为己有。职务上的便利不同于工作上的便利，前者是职位所规定应该担任的工作而形成的便利；后者是与职位无关，仅因是本单位工作人员，熟悉本单位的环境状况而带来的较易接近作案目标或对象的便利。因此，同是本单位工作人员，若是利用职务上的便利，窃取本单位财物，则构成职务侵占罪。若利用工作上便利，窃取本单位财物，则构成盗窃罪。

　　【案情】

　　公诉机关指控，2011年5至8月份，被告人赵某等九人驾驶中国石油天然气运输公司河南分公司油罐车从中石油某县油库往某地区配送汽油、柴油，在途经107国道某饭店时得知该饭店老板孟某某收油并留有联系电话，之后上述被告人在配送油品途经该饭店时，电话联系孟某某携带油桶在168饭店附近等候，被告人赵某等五人与孟某某交叉结伙先后窃取车上汽柴油共计37次（每次1至2桶，每桶25升），价值11843元。

　　2011年5至8月份，被告人陈某某、李某明知被告人赵某等盗卖油品，仍多次应被告人赵某等要求“让油”（少计油量），为其偷卖油品提供帮助，并每次获利30-50元。其中，陈某某共让油22次，共计参与盗窃油品950升价值6619.5元，得赃款1000余元。李某让油共12次，参与盗窃油品550升价值约3831.5元，得赃款600余元。

　　【评析】

　　该案是构成盗窃罪还是职务侵占罪。

　　一种观点认为，被告人赵某等六名司机虽为中石油职工（司机），但依其岗位职责，不具有管理或经手钱油罐车内柴油、汽油的职权，其之所以能获取油罐车内的部分柴油、汽油，仅因熟悉作案环境，以及凭借工作人员身份，较易接近作案目标或对象，而不是利用其职权或职责范围内的合法条件。故应以盗窃罪定罪处罚。另一种观点认为，赵某等六名司机作为事实上的随车押运员，随之形成了对柴油、汽油的保管的职责或职权。并对进出油库和加油站之间的汽油、柴油负有准确交接、安全无误的责任。因此，其利用运输的职务之便，秘密窃取油罐车中的汽油、柴油符合职务侵占罪的特征，应以职务侵占罪处罚。

　　依据法律，在秘密窃取本单位财物的情况下，行为人的行为性质决定于是否利用职务上的便利。所谓职务上的便利，是指将自己主管、管理、经手的本单位财物非法占为己有。职务上的便利不同于工作上的便利，前者是职位所规定应该担任的工作而形成的便利；后者是与职位无关，仅因是本单位工作人员，熟悉本单位的环境状况而带来的较易接近作案目标或对象的便利。因此，同是本单位工作人员，若是利用职务上的便利，窃取本单位财物，则构成职务侵占罪。若利用工作上便利，窃取本单位财物，则构成盗窃罪。

　　本案被告人赵某等六人系中国石油天然气运输公司河南分公司司机，其岗位职责均是从中石油淇县油库往新乡地区配送汽油、柴油。被告人陈某某、李某均系中石油淇县油库计量员，其职责是对油库的储油量进行测量。赵某等六人系司机，即是驾驶车辆运输汽油、柴油，只是利用油罐车进油出油和确保汽油、柴油途中的安全，即对油罐车负有护送和交接等责任，对被上锁的油罐内之汽油、柴油无权、也不能直接管理、经手，其所管理的仅仅是放置汽油、柴油的载体即油罐车。而无打开油罐封条的权利。因此，本案被告人赵某等留名司机的行为，应以盗窃罪处罚。对于陈某某、李某二被告人来说，首先，他们是从犯，对犯罪其次要作用；其次职责仅仅是测量，即对储油量进行测量，而没有保管柴油、汽油的权利。其行为仅仅是在明知这六位司机要求“让油”（少计油量），为其偷卖油品提供帮助，并获利。其中，陈某某共让油22次，李某让油共12次。

　　因此上述的八名被告人犯盗窃罪，而不是职务侵占罪，因为他们对财物均没有直接管理或经手的职权，其职权均是对财物载体的管理或经手。如果利用对财物载体的管理或经手，而秘密窃取载体内的财物，则是凭借其工作人员的身份，利用较易接近作案对象的工作上的便利，而不是利用职务上的便利。

　　（作者单位：河南省卫辉市人民法院）

辽宁省营口市人民政府


关于印发《营口市封山禁牧规定》的通知


各市（县）、区人民政府，市政府各部门、各派出机构、各直属单位：
　　现将《营口市封山禁牧规定》印发给你们，请认真遵照执行。
　

二〇一一年四月十五日



营口市封山禁牧规定


　　第一条 为保护、培育森林资源，恢复植被，改善生态环境，巩固造林绿化成果，实现经济、社会和生态效益协调发展，根据《中华人民共和国森林法》、《辽宁省封山禁牧规定》等有关法律、法规，结合本市实际，制定本规定。
　　第二条 凡在本市行政区域内从事畜牧业养殖活动和封山禁牧管理的单位和个人，必须遵守本规定。
　　第三条 本规定所称封山禁牧是指对本市行政区域内所有规划的林业用地进行封山育林，禁止放牧，保持水土，恢复植被的一种管护措施。
　　第四条 本市行政区域内所有规划的林业用地，包括蚕场及其他经济林、用材林、薪炭林、防护林、特种用途林、疏林地、灌木林地、退耕还林地，新植未成林造林地、采伐迹地、火烧迹地及荒山、荒沟、荒坡均实行封山禁牧。
　　第五条 封山禁牧贯彻以封为主，封、育、禁、管相结合的方针，坚持统筹规划，全面落实，统一管理的原则，做到质量与速度、规模与效益兼顾，促进全市绿化进程。
　　第六条 各市（县）区和乡（镇）人民政府、街道办事处负责本行政区域内封山禁牧工作。
　　市和市（县）区林业主管部门负责本行政区域内封山禁牧的组织实施和监督管理工作，会同各级农业部门推行田间地头及商品林下种植苜蓿，秸秆发酵、青储饲料加工技术，饲料林培育、推广技术。
　　各级森林公安机关根据工作职责负责封山禁牧的管理工作，指定专门机构和人员负责封山禁牧的日常管理工作。
　　各级畜牧兽医部门负责增加科技投入，引进先进技术，改良家畜品种，培育优良草种、改善天然草场品质，培养科技人员。
　　各级财政部门负责争取和落实各项舍饲圈养的财政扶持措施，扩大对家畜圈舍设施补贴资金的投入。
　　各级发展改革、国土资源等有关部门负责落实对养殖大户进行家畜圈舍的用地计划、饲料供给、科学指导等相关措施，共同做好封山禁牧工作。
　　第七条 各市（县）区林业主管部门可将封山禁牧行政处罚权委托给本辖区内的乡（镇）林业站实施，乡（镇）林业站不符合行政执法条件的，林业主管部门可委托乡（镇）公安派出所实施。
　　受委托单位在委托范围内，以委托单位名义实施处罚，并接受委托单位的监督和指导。　
　　第八条 市（县）区林业主管部门应组织乡（镇）人民政府、街道办事处、村民委员会及林权所有单位在主要封山禁牧区路口、山口或重要部位设立永久性标志物，并注明禁牧边界四至、责任人及联系电话、举报电话。有条件的地区，可采取围栏封山的方式进行封山禁牧管理。
　　第九条 封山禁牧实行管护责任制。国家公益林区和地方公益林区，由负责区域护林员进行管护；集体所有非公益林区，由所在乡（镇）人民政府、村民委员会、村民组负责管护；个人所有或非林地植树区，由林权所有者自行组织人员管护，也可委托乡（镇）人民政府、村民委员会、村民组统一管护。
　　第十条 封山禁牧工作纳入市（县）区、乡（镇）人民政府和街道办事处年度目标考核项目。
　　各级人民政府要逐级建立封山禁牧责任制，将责任细化到村民委员会、护林员。
　　第十一条 封山禁牧区的乡（镇）人民政府、街道办事处、村民委员会及林权所有单位应当订立护林禁牧公约，明确护林义务和责任，并监督执行。
　　第十二条 封山禁牧区的乡（镇）人民政府、街道办事处、村民委员会及林权所有单位应建立护林巡逻小分队，负责当地的护林禁牧工作。
　　第十三条 公益林区护林员和护林巡逻小分队的主要职责是：
　　（一）巡护封山禁牧区；
　　（二）制止破坏森林资源的行为；
　　（三）对违反规定及封山禁牧公约或其他破坏森林资源的行为，报林业行政部门或乡（镇）人民政府、村民委员会处理。
　　第十四条 封山禁牧区域内禁止违规从事下列活动：
　　（一）放牧、砍柴（柞蚕场更新和薪炭林除外）、狩猎；
　　（二）扒剥活树皮，以营利为目的采搂枯枝落叶、采集树枝树叶树根和珍贵树木种子、采挖移植树木；
　　（三）采石、挖砂、采矿、垦荒；
　　（四）移动或毁坏封山禁牧标志及其他设施；
　　（五）法律、法规、规章禁止的其他活动。
　　第十五条 非公益林的护林费由市（县）区财政承担，市级财政给予适当的补助。
　　第十六条 市（县）区林业主管部门应定期对封山禁牧年度计划的执行情况进行全面检查，并向本级人民政府报告。市林业主管部门应定期或不定期对全地区封山禁牧情况进行检查，检查量应不低于封山禁牧区面积的15%。
　　第十七条 违反本规定，有下列行为之一的，由林业主管部门或其委托执法单位责令停止违法行为，依法赔偿损失，并按照下列规定处理：
　　（一）进入林地放牧的，给予警告，拒不改正的，按每只（头）牲畜处10元以上30元以下罚款；
　　（二）在林地内放牧致使森林、林木受到损坏的，限期补种毁坏株数1倍以上3倍以下树木；
　　（三）损毁或者擅自移动标志、护栏等管护设施的，限期恢复原状，处200元以上1000元以下罚款。
　　拒不补种树木或者补种不符合国家有关规定，以及不恢复设施原状的，由林业主管部门代为补种或者恢复，所需费用由违法者支付。
　　第十八条 当事人逾期不履行行政处罚决定的，作出行政处罚决定的行政机关可根据法律规定，将扣押的财物拍卖抵缴罚款或者申请人民法院强制执行。
　　第十九条 违反本规定情节严重，构成治安处罚的，由公安机关按照《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定处理；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第二十条 对违反封山禁牧公约的行为，由乡（镇）人民政府、村民委员会按封山禁牧公约处理。
　　第二十一条 封山禁牧工作人员依法行使职权，任何组织和个人不得阻挠干预。对围攻、殴打封山禁牧工作人员的，由公安机关依据《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定依法处理；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
　　第二十二条 封山禁牧工作人员应忠于职守、秉公办事，对玩忽职守、渎职、失职造成损失的，由其所在单位或上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第二十三条 本规定自发布之日起施行。